未经董事会或股东会同意,挂名法定代表人私自对外进行担保有效!

现在好些老板都不愿意当法定代表人。都喜欢找个信得过的人,当法定代表人。为什么这么干?当然是有原因的。当这个法定代表人,风险大啊。比如《公司法》规定,担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人,并负有个人责任的,自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年,不得担任公司的董事、监事、高级管理人员。

对于法定代表人来说,这个情况还是轻的,大不了不当吧。比较厉害的是《安全生产法》。这个法第5条规定,“生产经营单位的主要负责人对本单位的安全生产工作全面负责。”这个规定很吓人了。特别是生产型企业,一旦发生安全生产责任事故,公安部门第一个抓的就是法定代表人。比如最近江西丰城的电厂工地坍塌事件。

所以,好些知道其中厉害的老板,想方设法不当这个法定代表人。

凡事都是有利有弊的。法定代表人不当了,好像风险是降低了。但是随之而来的,另一种风险就来了。

比如这个法定代表人不听话,哪天赌钱输了被逼债,或者豪情万丈,没有经过股东会或者董事会决议同意,帮人家担保,这个可怎么办?这个担保合同是否有效呢?

这个问题,在公司法上,首先涉及的是,未经股东会决议或董事会决议,公司对外担保是否有效的问题。《公司法》第十六条规定,公司向其他企业投资或者为他人提供担保,依照公司章程的规定,由董事会或者股东会、股东大会决议。但该规定是针对公司内部权限及运营的规定,而非针对公司对外与担保权人签订的担保合同效力的强制性规定,公司对外提供担保是否通过股东会决议,并不影响担保的效力。

也就是说,虽然公司法规定公司对外提供担保应通过股东会/股东大会、董事会决议,本条规定只是建议而已,没有强制力。听了是好宝宝,不听也不拿你怎么样。金钱课也无力吐槽了~

再次的问题是,法定代表人对外担保行为,没有公司盖章,也没有股东会或者董事会授权,是否会有效呢?

根据《合同法》及有关司法解释的规定,对法定代表人代表公司签订的合同,除非法定代表人是超越权限且损害公司利益,并且是相对方所知道或者应当知道的以外,这样的代表行为是有效的。说句人话,除非公司能够证明,被担保的人是知道法定代表人的担保行为超越权限而且损害公司利益,否则担保行为是有效的。

按照这个规定,基本上法定代表人的担保行为都是有效的。因为在于公司来说,是无法完成这样的证明责任的。所以啊,请人家当法定代表人,从公司担保这个问题上来说,风险也是很大的。

挂名法定代表人私自对外进行担保而未提供董事会决议,不影响担保效力,为保障公司利益,金钱课特提出以下建议:

第一、担任挂名法定代表人的人选,需格外谨慎。公司的法定代表人有权代表公司对外签订合同,即使所加盖公章为假,该法定代表人的签名即可代表公司。因此,公司在实际控制人不方便出任法定代表人时,应谨慎确定挂名人选,防止其损害公司利益。

第二、为防止挂名法定代表人私自对外担保损害公司利益,公司可与其签订协议约定高额违约金,向未依公司章程、董事会或股东会决议,私自签订担保合同的挂名法定代表人追究违约责任,可最大限度防止类似情况发生。

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